京東注冊“JD”商標，一審二審都因缺乏顯著性被駁回

提到電子商務(wù)平臺“京東”，我想大家都會熟悉那句“網(wǎng)購上京東，省錢又放心。”。2013年3月，“京東商城(360buy)”更名為“京東(JD)”。2014年5月，“JD”在納斯達克上市。然而，經(jīng)過多年的商標駁回、駁回復(fù)審和行政訴訟，擁有眾多“京東JD.com”商標的北京東三白路皮卡電子商務(wù)有限公司（以下簡稱“京東公司”）仍未能解決AB的尷尬。“JD”商標在計算機程序（可下載軟件）和其他服務(wù)中的應(yīng)用。

根據(jù)北京市高級人民法院日前公開的一份判決書顯示，京東公司關(guān)于其申請注冊的第22258540號“JD”商標(下稱訴爭商標)具有顯著特征的主張最終未能得到法院支持，法院認為訴爭商標屬于缺乏顯著特征的標志而不得作為商標注冊。

注冊申請接連被駁

據(jù)了解，京東公司于2016年12月14日提出訴爭商標的注冊申請，指定使用在計算機程序(可下載軟件)、計算機外圍設(shè)備、網(wǎng)絡(luò)通訊設(shè)備、眼鏡、動畫片等第9類商品上。

經(jīng)審查，原國家工商行政管理總局商標局(下稱原商標局)認為，訴爭商標與在先提出注冊申請的第21648115號“JD”商標(下稱引證商標)構(gòu)成使用在同一種或類似商品上的近似商標，而且訴爭商標注冊使用在計算機程序(可下載軟件)等指定商品上，不易被識別為商標，缺乏商標應(yīng)有的顯著特征，不能起到識別商品來源的作用。據(jù)此，原商標局決定駁回訴爭商標的注冊申請。

京東公司不服原商標局所作駁回決定，隨后向原國家工商行政管理總局商標評審委員會(下稱原商評委)提起復(fù)審申請，并提交了引證商標信息頁及申請流程、京東公司基本情況及其名下商標信息、京東公司及“京東”品牌獲得榮譽情況等相關(guān)證據(jù)，其主張引證商標被駁回注冊申請后申請人未提出復(fù)審申請，引證商標已不構(gòu)成訴爭商標獲準注冊的在先權(quán)利障礙；同時，京東公司稱其名下已有“JD”在第9類商標及其他類別的商品上獲準注冊，“JD”使用在指定商品上具有顯著特征，而且訴爭商標經(jīng)使用已具有較高知名度，能與引證商標相區(qū)分。綜上，京東公司請求準予訴爭商標初步審定。

中國商標網(wǎng)顯示，引證商標由常熟小紫逸商貿(mào)有限公司(下稱小紫逸公司)于2016年10月21日提出注冊申請，指定使用在計算機外圍設(shè)備、手提電話、照相機、眼鏡等第9類商品上。經(jīng)審查，原商標局決定駁回引證商標的注冊申請，小紫逸公司在法定期限內(nèi)并未申請復(fù)審。

經(jīng)審查，原商評委認為，引證商標經(jīng)原商標局在注冊程序予以駁回，已不構(gòu)成訴爭商標獲準注冊的在先權(quán)利障礙。但是，訴爭商標由英文字母“JD”構(gòu)成，注冊使用在計算機程序(可下載軟件)、計算機外圍設(shè)備等指定商品上，不易被識別為商標，缺乏商標應(yīng)有的顯著特征，不能起到識別商品來源的作用；同時，京東公司提交的證據(jù)不足以證明訴爭商標經(jīng)過使用，已具有商標應(yīng)有的顯著特征；此外，依據(jù)個案審查原則，京東公司其他獲準注冊的商標與該案情況不同，并非訴爭商標可獲初步審定的當然依據(jù)。綜上，原商評委于2018年4月27日作出對訴爭商標的注冊申請予以駁回的復(fù)審決定。

京東公司不服原商評委所作復(fù)審決定，隨后向北京知識產(chǎn)權(quán)法院提起行政訴訟。

訴訟請求未獲支持

北京知識產(chǎn)權(quán)法院經(jīng)審理認為，訴爭商標使用在指定商品上缺乏顯著特征，易導(dǎo)致相關(guān)公眾對商品來源產(chǎn)生混淆誤認，且京東公司提交的證據(jù)不足以證明訴爭商標經(jīng)過在指定商品上的使用已獲得顯著特征。同時，商標審查具有個案性，其他商標并存的情況并非該案訴爭商標獲準注冊的當然依據(jù)。綜上，法院于2018年11月5日作出駁回京東公司訴訟請求的一審判決。

京東公司不服一審判決，繼而向北京市高級人民法院提起上訴。

關(guān)于訴爭商標是否具有顯著特征，北京市高級人民法院經(jīng)審理指出，商標顯著特征的判定應(yīng)當綜合考慮商標標志的含義、呼叫和外觀構(gòu)成，以及商標指定使用商品、商標指定使用商品的相關(guān)公眾的認知習(xí)慣、商標指定使用商品所屬行業(yè)的實際使用情況等因素。該案中，訴爭商標由未經(jīng)設(shè)計的字母“J”和“D”組成，注冊使用在算機程序(可下載軟件)、計算機外圍設(shè)備等指定商品上缺乏顯著特征，易導(dǎo)致相關(guān)公眾對商品來源產(chǎn)生混淆誤認，屬于缺乏顯著特征的標志。

針對訴爭商標是否經(jīng)過使用取得顯著特征并便于識別，北京市高級人民法院認為，在判斷某一標志是否通過使用獲得顯著特征時，應(yīng)當結(jié)合以下因素進行考量：標志實際使用的方式、效果、作用，即是否以商標的方式進行使用；標志實際持續(xù)使用的時間、地域、范圍、銷售規(guī)模等經(jīng)營情況；標志在相關(guān)公眾中的知曉程度；標志通過使用具有顯著性的其他因素。具體到該案，法院認為京東公司提交的證據(jù)或未體現(xiàn)訴爭商標所標注的商品來源，或未使用在其指定商品上，或體現(xiàn)的多為對“京東JD.COM”等商標的使用，不足以證明訴爭商標經(jīng)過在指定商品上的使用取得顯著特征并便于識別。

對于京東公司提出的審查標準一致性原則，北京市高級人民法院指出，商標評審采用案件審查原則。商標注冊制度本身包括一系列制度。即使經(jīng)過初步審查，商標異議制度仍然存在，注冊商標仍然面臨無商標的問題。對等值制度進行了檢驗，在某些情況下，商標審查的結(jié)論也可能受到法院的司法審查。商標審查受案件形成時間、形成環(huán)境和證據(jù)的影響。京東公司主張的其他商標的申請、審查和批準不一定與本案有關(guān)，不能作為本案最終裁決的依據(jù)。

綜上所述，北京市高級人民法院考慮到京東公司的上訴請求缺乏事實和法律依據(jù)，決定駁回京東公司的上訴，維持一審判決。