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發(fā)布日期：2019-11-23 08:01:13 標(biāo)簽： 雙十一商標(biāo)
據(jù)媒體報道，阿里巴巴公司已經(jīng)取得了‘雙十一’注冊商標(biāo)并授權(quán)旗下天貓使用，其近期致函多家媒體稱京東的廣告語使用了‘雙十一’侵犯了其注冊商標(biāo)權(quán)。而京東則回應(yīng)稱‘雙十一’已經(jīng)成為全零售行業(yè)的節(jié)日，阿里注冊‘雙十一’商標(biāo)是壟斷行為。其實不止京東，蘇寧、國美、亞馬遜等電商企業(yè)應(yīng)該也會受此影響。salesunderwears.com
佩服阿里巴巴集團的知識產(chǎn)權(quán)意識，把‘雙十一’申請為商標(biāo)進行品牌保護很有創(chuàng)意，并且在11月11日前夕和京東進行市場競爭的白熱化階段祭出商標(biāo)這個法寶，確實是一支既打擊競爭對手又為自己加強宣傳造勢的奇兵，但我的觀點是，囿于‘雙十一’這個名稱本身的限制，此案后續(xù)的博弈會延續(xù)很久，而且弄不好這個商標(biāo)可能會被無效，變成一個一次性使用的武器。下面是筆者的分析：
一、阿里巴巴為什么在獲得商標(biāo)一年多才開始維權(quán)？
根據(jù)商標(biāo)局網(wǎng)站的檢索結(jié)果，阿里巴巴集團獲得第35類廣告、替他人推銷等服務(wù)項目的‘雙十一’注冊商標(biāo)的時間是2012年12月底，考慮到三個月公告期和商標(biāo)證打印時間的因素，其獲得商標(biāo)注冊證的具體時間應(yīng)該為2013年4至5月間。這個商標(biāo)如果要用，早應(yīng)該在去年可以維權(quán)了，為什么要拖一年多，到今年‘雙十一’促銷前才用？
如果我在阿里巴巴集團法務(wù)部負責(zé)商標(biāo)工作，也一定會慎重考慮這個維權(quán)的事情，我國《商標(biāo)法》規(guī)定僅有本商品的通用名稱、圖形、型號的或者僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點的標(biāo)志不得注冊為商標(biāo)，但這些標(biāo)志經(jīng)過使用取得顯著特征，并便于識別的，可以作為商標(biāo)注冊?！p十一’這個名字指的是11月11日的商家促銷活動，依照前述規(guī)定可能會被認定為商家11月11日集體促銷的通用名稱，也可能被認定為是一個表示促銷時間的描述性標(biāo)識。
如果對第35類‘雙十一’商標(biāo)申請進行審查的商標(biāo)局審查員對互聯(lián)網(wǎng)比較熟悉，應(yīng)該會初審駁回這個申請。因為這個標(biāo)識更應(yīng)該屬于公共領(lǐng)域而不是作為一個企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)。即便阿里巴巴要取得這個商標(biāo)，也應(yīng)該通過復(fù)審提交這個商標(biāo)已經(jīng)經(jīng)過使用獲得顯著性的證據(jù)才行。但阿里巴巴既然已經(jīng)輕松地直接獲得了這個商標(biāo)，而這個商標(biāo)的顯著性又存在先天不足，在使用的時候要慎重考慮怎么用，因為如果使用不當(dāng)，商標(biāo)可能會被無效，煮熟的鴨子也會飛。salesunderwears.com
二、京東法律上有哪些反制‘雙十一’商標(biāo)的措施？
從目前的進展看，京東更傾向于從諷刺阿里壟斷‘雙十一’的市場宣傳角度進行反制，但實際法律上他們也是有很多武器的：
1. 正面進攻，對‘雙十一’商標(biāo)提起無效程序
《商標(biāo)法》第四十四條規(guī)定：已經(jīng)注冊的商標(biāo)，屬于通用名稱或描述性標(biāo)識的，其他單位或個人可以請求商標(biāo)評審委員會宣告該注冊商標(biāo)無效。商標(biāo)評審委員會應(yīng)當(dāng)自收到申請之日起九個月內(nèi)做出決定。也是說，如果京東向商評委討說法的，九個月可以拿到初步結(jié)果，當(dāng)然，對商評委的評判不服的，后面還可以進行行政訴訟。不過，對京東的無效申請，阿里巴巴也可以進行抗辯：雖然雙十一是一個描述性商標(biāo)，但阿里巴巴通過自己的使用已經(jīng)使這個名稱具有了顯著性，因此應(yīng)當(dāng)受到法律保護。
2. 發(fā)送反通知函給媒體，告知不侵權(quán)
既然阿里巴巴可以給媒體發(fā)函告知京東侵權(quán)，京東也可以發(fā)反通知函告知不侵權(quán)。京東的理由可以是，京東對‘雙十一’的使用是描述性的，是特指11月11日進行的促銷，因此是合理使用，不構(gòu)成侵權(quán)。之前北京高院曾經(jīng)規(guī)定過構(gòu)成合理使用商標(biāo)標(biāo)識的三個要件：使用出于善意、不是作為自己商品的商標(biāo)使用、使用只是為了說明或者描述自己的商品。但即便京東目前的使用基本符合這些條件，問題是收到阿里巴巴通知函的不是法院而是媒體，他們對此事是否侵權(quán)可能并不清楚，因此，反通知函的效果其實還是取決于后續(xù)的溝通力度，這是對雙方市場部門執(zhí)行力的考驗。
3. 提起確認不侵權(quán)之訴
京東可以向所在地法院提起訴訟，要求法院確認其對‘雙十一’的使用并不侵犯阿里巴巴公司的商標(biāo)權(quán)，如果有必要，還可以申請訴訟禁令，要求法院禁止阿里巴巴向媒體發(fā)送侵權(quán)通知函。當(dāng)然，這個技術(shù)上有點難度，但京東和阿里巴巴的商標(biāo)博弈本質(zhì)還是互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的市場競爭，做得有想象力一點才符合互聯(lián)網(wǎng)的競爭特色。
后，‘雙十一’商標(biāo)之爭是一個很好的知識產(chǎn)權(quán)普法案件，衷心希望阿里和京東的知識產(chǎn)權(quán)同仁把握機會充分博弈，公平競爭，向中國乃至全世界的知識產(chǎn)權(quán)界展現(xiàn)自己的風(fēng)采。salesunderwears.com
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